Гражданско-правовой договор или трудовой что выбрать

В чем отличия трудового договора от гражданско-правового

Для наглядности сравним трудовой договор с договором подряда. Кроме наименований договоров, в них также отличаются наименования сторон, их подписавших: в трудовом договоре – работодатель и работник, в ГПД подряда – заказчик и подрядчик. Помимо этого указанные договоры не совпадают по следующим показателям:

  • предмет договора. Если в ГПД это выполнение определенной работы (п. 1 ст. 702 ГК РФ), допускающей привлечение подрядчиком иных лиц к ее выполнению (п. 1 ст. 706 ГК РФ), то по трудовому договору работник должен выполнять свою трудовую функцию сам лично (ст. 15, 57 ТК РФ). Его трудовые обязанности могут быть прописаны непосредственно в трудовом договоре, либо в должностной инструкции. Здесь, кстати, раскрывается еще одно отличие между работником и исполнителем по ГПД: на последнего не распространяются локальные нормативные акты организации-заказчика;
  • сроки начала и окончания работ. Такие сроки обязательно указываются в договоре подряда (п. 1 ст. 708 ГК РФ), иначе подрядчика при невыполнении им своих обязанностей по договору нельзя будет заставить окончить работы в принципе и привлечь к ответственности. Трудовой же договор, как было сказано выше, на срок можно заключить далеко не всегда. А без указания срока договор считается заключенным бессрочно;
  • сумма вознаграждения / зарплаты и порядок ее выплаты. В ГПД может быть предусмотрена приблизительная стоимость работ (п. 4 ст. 709 ГК РФ), в том числе в зависимости от результатов работ, их предварительная или поэтапная оплата, либо оплата по факту после приемки работ (ст. 711 ГК РФ). В трудовом договоре с работником обязательно прописывается конкретная сумма зарплаты, которая подлежит выплате не реже чем каждые полмесяца (ст. 129, 136 ТК РФ). Сроки выплат устанавливает работодатель;
  • график работы. Он может быть установлен только работнику. Исполнитель по ГПД вправе выполнять свои работы в то время, когда считает нужным. Ему не оплачивается сверхурочная работа, а также работа в праздники. Соответственно, заказчик не ведет учет времени, потраченного подрядчиком на выполнение работ. Но при этом заказчик в любое время вправе проверить ход выполнения работ (п. 1 ст. 715 ГК РФ).
  1. Если в договоре подряда не указано, кто должен обеспечить подрядчика материалами и инструментами для выполнения работ, значит, обеспечить себя ими должен сам подрядчик (п. 1 ст. 704 ГК РФ). В трудовых отношениях такую ситуацию сложно себе представить, поскольку прямая обязанность работодателя – предоставить работнику все необходимое для исполнения им трудовых обязанностей (ст. 22, 56 ТК РФ).
  2. Если по вине подрядчика заказчику будет причинен ущерб, то возмещать убытки подрядчик должен будет в полном объеме (п. 2 ст. 15 ГК РФ). Работник же отвечает перед работодателем по общему правилу в пределах своего среднего месячного заработка (ст. 241 ТК РФ).
  3. С вознаграждения исполнителя по ГПД не нужно платить взносы на ВНиМ, а также взносы «на травматизм». Последние уплачиваются, только если условие об этом прямо прописано в ГПД (пп. 2 п. 3 ст. 422 НК РФ, п. 1 ст. 20.1 Закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ). Как следствие, исполнителю не положены социальные пособия (по временной нетрудоспособности, по уходу за ребенком и т.д.).

Предмет договора

  • Трудовой договор: Работником лично выполняется определенная трудовая функция. Работодатель контролирует процесс.
  • Договор ГПХ: На исполнителя налагается обязанность по выполнению конкретного задания с определенным измеримым результатом. Для того, чтобы выполнить услугу, исполнителем может быть привлечено третье лицо (если договор этого не запрещает). У заказчика есть право на отслеживание процесса, при этом он не вправе давать распоряжения и заниматься контролем процесса.

https://www.youtube.com/watch?v=ytpolicyandsafetyru

Срок договора

  • Трудовой договор: Исходя из общего правила – договор является бессрочным. При этом многие работодатели (включая ИП) практикуют заключение договоров с определенными сроками.
  • Договор ГПХ: Заключение на конкретный срок – пока не будут оказаны услуги или выполнены работы.

Вопрос документального оформления

  • Трудовой договор: Издается приказ о приеме на работу, происходит оформление личной карточки и внесение записи в трудовую книжку.
  • Договор ГПХ: Сторонами проводится согласование задания. В нем должно быть указание конкретного результата услуги или работы. Внесение записи в трудовую книжку отсутствует.

Правила внутреннего трудового распорядка и рабочее время

  • Трудовой договор: Работник подчиняется ПВТР, его рабочее день фиксируется табелем. Оплата выходных и праздничных дней осуществляется дополнительно.
  • Договор ГПХ: Исполнитель не является подчиненным для заказчика и его сотрудников, рабочего времени нет. Заказчиком оплачивается только итоговый результат.

Трудовые условия

  • Трудовой договор: На работодателя налагается обязанность по обеспечению безопасности трудовых условий, предоставлению оборудования, инструментов. Им проводится и инструктаж работника.
  • Договор ГПХ: У заказчика нет обязанностей по обеспечению трудовых условий исполнителя, а также по предоставлению исполнителю оборудования и инструментов.

Договорная ответственность

  • Трудовой договор: Для работника возможна дисциплинарная ответственность, рамки материальной ответственности ограничена одной месячной зарплатой. Если же материальная ответственность полная, то возможно удержание с работника только части его зарплаты.
  • Договор ГПХ: Исполнитель ответственен за временные рамки и качество работ (услуг), также предусмотрено возмещение материального ущерба заказчику в полном объеме.

Гражданско-правовой договор или трудовой что выбрать

Трудовая оплата

  • Трудовой договор: Работнику два раза в месяц выплачивается зарплата (указанная в договоре). Если сроки оплаты нарушаются – работнику должна быть выплачена пеня.
  • Договор ГПХ: Оплату производят после того, как будет выполнен объем работ или услуг. Обязательные ежемесячные выплаты отсутствуют. Есть вариант с поэтапной оплатой работ или авансовыми платежами.

Страховые взносы

  • Трудовой договор: Наличие обязательных взносов в ПФ, ФОМС, ФСС.
  • Договор ГПХ: Наличие обязательных взносов в ПФР и ФОМС, а в ФСС – по соглашению сторон.
  • Трудовой договор: Удержание производится с работника, работодатель в данном случае — налоговый агент.
  • Договор ГПХ: Удержание производится с исполнителя, заказчик – это налоговый агент.

Наличие социальных гарантий (предоставление отпуска, больничного, декретного отпуска и др.)

  • Трудовой договор: Гарантии есть.
  • Договор ГПХ: Гарантий нет.

С помощью приведенного выше сравнения можно выяснить, если ли в вашем гражданско-правовом договоре условия, присущие договору трудовому. Например, если вами будет указано, что исполнитель находится в подчинении у заказчика или правил внутреннего распорядка; не будет составлено задание для исполнителя;

Вкратце это соглашение, по которому физическое лицо лично выполняет рабочую функцию, соблюдая трудовой распорядок и режим работы организации, а работодатель обеспечивает условия труда и своевременно выплачивает заработную плату, при этом контролируя и управляя деятельностью сотрудника. Законодательно регламентируется разделом 3, части третьей Трудового кодекса РФ (далее – ТК РФ).

При приеме на работу представляют определенные документы: паспорт, СНИЛС (страховой номер индивидуального лицевого счёта), трудовую книжку (если это не первое место трудоустройства), военный билет для военнообязанных и, возможно, другие документы, учитывая специфику (например, документ об образовании, водительские права, справку об отсутствии судимости и т.д.).

Также желательно предоставление номера ИНН, справки 2-НДФЛ с предыдущего места (если в год трудоустройства были и другие места работы), справки 182-Н (так называемая справка «для больничных»). Это необязательно, но значительно облегчит жизнь бухгалтера, а в некоторых случаях и работника (бегать после болезни за бумагами никому не нравится).

https://www.youtube.com/watch?v=ytcopyrightru

Важно!Узнать ИНН можно с помощью сервиса ФНС, для этого необходимы: ФИО, дата рождения, серия и номер документа, удостоверяющего личность.

Возможны два варианта заключения трудового договора: на неопределенный и определенный срок. Первый применяется, скажем так, «по умолчанию». Второй, когда нужно принять работника на определенное время: период отсутствия основного сотрудника, сезонные работы, разовые услуги, не свойственные основной деятельности работодателя (например, настройка новой программы или ремонт). Есть и другие случаи, о них подробнее можно почитать в статье 59 ТК РФ.

Кодекс дает право на срочный договор по соглашению между сторонами в некоторых особых случаях. К примеру, воспользоваться таким правом могут организации и ИП – субъекты малого предпринимательства, у которых численность сотрудников не превышает 35 человек (в сфере обслуживания и розницы — 20 человек).

Нужно также помнить об определенных условиях трудоустройства:

  • Возраст – с 18 лет без оговорок; с 15, если это не мешает обучению и речь идет о легком труде; с 14 — при условии согласия родителей и органа опеки и попечительства и т.д.
  • Состояние здоровья – некоторые профессии требуют предварительного прохождения медосмотра.
  • Наличие образования, квалификации, стажа — для отдельных профессий и должностей.
  • Иные условия, исходя из специфики.

Кстати! Требования к образованию и стажу главного бухгалтера при трудоустройстве указаны в п.4 статьи 7 Закона № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».

При оформлении сотрудника готовится достаточно объемный пакет документов. Основные это:

  • заявления: о приеме на работу, предоставлении вычетов, перечислении заработной платы и т.п.;
  • договор о материальной ответственности (на отдельных должностях);
  • приказ.

Кроме того, нужно подписать журналы по охране труда и безопасности, подтвердить ознакомление с внутренними документами компании: трудовым распорядком, локальными положениями о заработной плате, отпусках, командировках.

Порой чтение документов и их подписание занимает не один час. Сейчас организации увлеченно проверяют претендентов с помощью тестов, компьютерных программ, а кое-где используют полиграф (работодатели действуют не хуже ФСБ).

Трудовой договор Гражданско-правовой договор
Работник принят на определенную должность по определенной специальности. В договоре указана трудовая функция, обусловливающая перечень трудовых действий Работник выполняет определенный вид работ или услуг вне зависимости от квалификации, специальности. В договоре указан объем работ/услуг
Работник подчиняется ПВТР. Выполняет работы в интересах, под управлением и контролем работодателя Исполнитель сам устанавливает режим и порядок работы (время, способы выполнения задания)
Личное выполнение работы Личный характер не обязателен
Заработная плата структурирована (оклад, доплаты, надбавки и т.п.), начисляется за сам процесс труда. Выплаты носят периодический характер — каждые полмесяца согласно действующему ТК РФ Договор устанавливает размер оплаты и порядок расчетов. Выплата вознаграждения производится за результат, после оформления акта приемки-сдачи работы
Еще по теме  Погода в Кунду в июне. Температура воды в море в июне. Погода по месяцам.

Различие третье: учетное

С 2017 года администрированием страховых взносов занимается ФНС. Она заинтересована в переквалификации договора ГПХ в трудовой с целью доначисления страхвзносов на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. 

Чаще всего налоговая обращается в суд, когда организация заключает договор ГПХ с ИП или самозанятым. Так как эти категории уплачивают НДФЛ и страховые взносы самостоятельно, организация не принимает на себя обязательства налогового агента и экономит на налогах и взносах.

Гражданско-правовой договор или трудовой что выбрать

В последнее время распространилась мошенническая схема. Работодатели ради уменьшения платежей предлагают работникам зарегистрироваться как ИП или самозанятый и заключают с ними договор ГПХ. Чтобы доначислить налоги, ФНС обращается в суд с иском о признании договора ГПХ трудовым договором.

https://www.youtube.com/watch?v=ytcreatorsru

Пример: в ходе выездной проверки ИФНС выяснила, что организация работала с ИП по договорам ГПХ, чтобы занизить базу по налогу и получить выгоду по НДФЛ и НДС. При этом ИП являлись ее работниками и выполняли трудовые функции. В связи с этим налоговая переквалифицировала договоры в трудовые и доначислила компании НДС, налог на прибыль, НДФЛ, штрафы и пени.

Предприниматели-исполнители с этим не согласились и обратились в суд с иском. Суды трех инстанций отказали предпринимателям, так как ИП работали в офисе организации 40 часов в неделю, выполняли трудовые функции и не платили за аренду. При этом ежемесячно ИП получали вознаграждения независимо от выполненного объема работ.

Так что даже несогласие исполнителей на переквалификацию договора не защищает от рисков.

Свою позицию проще отстоять, если договор ГПХ заключен с физлицом, а не ИП или самозанятым, особенно, заручившись поддержкой сотрудника. В суде он должен заявить, что сам хотел заключить с организацией договор ГПХ, а не трудовой. Граждане вправе свободно распоряжаться своим трудом и самостоятельно выбирать порядок оформления — трудовой договор или договор гражданско-правового характера.

Есть ряд других судебных решений, где работодатели смогли отстоять ГПД и не допустить переквалификации. Налоговой не помогли их аргументы. Например:

  • Договор ГПХ предусматривал работы и услуги, которые возложены на штатных сотрудников компании и соответствуют их трудовым функциям.
  • Организация в течение нескольких месяцев заключает с одним и тем же физлицом договор на выполнение одного вида работ или услуг.
  • Работавший по договору ГПХ исполнитель позднее был включен в штат организации.

Гражданско-правовой договор или трудовой что выбрать

Присутствие в договоре ГПХ одного или двух обстоятельств, которые не характерны для этого вида отношений, не доказывает их трудовой характер. Доказательством может быть только совокупность нескольких признаков трудовых отношений.

В спорах между юридическими лицами и налоговой чаще побеждает ФНС. При этом даже оформление договора с ИП или самозанятым не всегда становится решающим фактором.

Яркий пример: суд признал договор, заключенный работодателем, не гражданско-правовым, а трудовым, так как в нем предусмотрено сразу множество факторов, указывающих на трудовой характер отношений. Среди них  личное исполнение четко определенных трудовых обязанностей в течение длительного срока, соблюдение внутреннего рабочего распорядка и техники безопасности. При этом весь период исполнитель получает фиксированное вознаграждение дважды в месяц и несет материальную ответственность.

Рассмотрим основные различия гражданско-правового и трудового договоров на примере договора подряда. Сразу оговоримся, что мы не будем останавливаться на таких обязательных для трудового договора условиях, как место и дата его заключения, сведения о документах, удостоверяющих личность работника, ИНН работодателяст. 57 ТК РФ. Ведь все эти данные обычно указываются и в гражданско-правовых договорах.

Договор подряда

Трудовой договор

Общество с ограниченной ответственностью «Строй-Ка» в лице генерального директора Прорабова И.К., действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Заказчик», с одной стороны и гражданин РФ Краскин М.О., именуемый в дальнейшем «Подрядчик», с другой стороны заключили настоящий договор о следующем.

Общество с ограниченной ответственностью «Строй-Ка» в лице генерального директора Прорабова И.К., действующего на основании Устава, именуемое в дальнейшем «Работодатель», с одной стороны и гражданин РФ Краскин М.О., именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны заключили настоящий договор о следующем.

Наименование договора и наименования сторон не являются решающими факторами при его квалификации, но пренебрегать ими не стоит.

Подрядчик обязуется выполнить по заданию Заказчика малярно-штукатурные работы (штукатурка, шпатлевка, грунтовка и покраска внутренних стен) на объекте Заказчика, расположенном по адресу: г. Москва, Нагорный проезд, дом 3, третий этаж, а Заказчик обязуется принять результат этих работ и оплатить их.

Работник принимается на работу в должности маляра-штукатура.
Работа по настоящему договору является для Работника основной. Место работы — город Москва.
Конкретный перечень трудовых обязанностей Работника определяется должностной инструкцией маляра-штукатура, утвержденной Работодателем. Работник непосредственно подчиняется заместителю генерального директора по административно-хозяйственной части.

Предмет договора подряда — выполнение определенной работып. 1 ст. 702 ГК РФ. Подрядчик может привлечь для этого третьих лиц (субподрядчиков), если иное не установлено договоромп. 1 ст. 706 ГК РФ. В то время как предмет трудового договора — личная работа гражданина по определенной должности, профессии или специальностистатьи 15, 57 ТК РФ. Вместо указания конкретных обязанностей работников в трудовых договорах обычно ссылаются на должностные инструкции. В договоре подряда этого быть не может, так как на подрядчика не распространяется действие локальных нормативных актов заказчика и он не подчиняется должностным лицам заказчикач. 8 ст. 11 ТК РФ. Вместе с тем заказчик в любое время может проверить выполнение работы подрядчиком, но не может давать ему какие-либо обязательные указанияп. 1 ст. 715 ГК РФ.

Инструменты и материалы для выполнения работ по настоящему договору предоставляет Заказчик согласно графику (приложение № 1 к договору).

Если такого условия в договоре подряда нет, то работа должна выполняться из материалов и инструментами подрядчикап. 1 ст. 704 ГК РФ. В трудовых отношениях это невозможно, поскольку работодатель всегда обязан обеспечивать работника всем необходимым для работыстатьи 22, 56 ТК РФ.

Работы по договору должны быть начаты 1 ноября 2011 г. и окончены не позднее 23 декабря 2011 г. Если Заказчик нарушил сроки предоставления инструментов и материалов, установленные в графике (приложение № 1 к настоящему договору), срок выполнения работ продлевается на количество дней задержки.

Настоящий договор заключен на срок до 31 декабря 2012 г. для проведения ремонта в офисе Работодателя. Дата начала работы — 1 ноября 2011 г.

В договоре подряда всегда должен указываться срок начала и окончания работп. 1 ст. 708 ГК РФ. Иначе он будет считаться незаключенным, а значит, работы по нему могут быть не выполнены без каких-либо рисков для подрядчика, так как его обязательство по выполнению работ не возниклост. 307, п. 1 ст. 432 ГК РФ. Без указания этих сроков могут заключаться договоры оказания услуг, но и в них сроки лучше указывать.
Заключить срочный трудовой договор можно лишь по основаниям, предусмотренным ТК РФ (в данном случае для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя)ст. 59 ТК РФ. Если таких оснований нет или в договоре не указан срок его действия, трудовой договор — бессрочныйст. 58 ТК РФ.

Цена работ по настоящему договору составляет 100 000 (сто тысяч) рублей и оплачивается Заказчиком путем перечисления на банковский счет Подрядчика, указанный в настоящем договоре:
— 30 000 (тридцати тысяч) рублей (аванс) в течение 5 рабочих дней со дня подписания настоящего договора. При нарушении этого срока срок выполнения работ продлевается на количество дней задержки;
— 70 000 (семидесяти тысяч) рублей (окончательный расчет) в течение 3 рабочих дней со дня приемки работ.

Заработная плата Работника исчисляется исходя из должностного оклада, составляющего 40 000 (сорок тысяч) рублей в месяц. Работодатель выплачивает Работнику заработную плату путем безналичного перечисления денег на банковский счет работника, указанный в настоящем договоре. Заработная плата выплачивается двумя равными частями:
— первая — не позднее 20-го числа расчетного месяца;
— вторая — не позднее 5-го числа месяца, следующего за расчетным.

Цена работ по договору подряда может быть и приблизительнойп. 4 ст. 709 ГК РФ. Если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата или оплата отдельных этапов работ, то работа оплачивается только после приемки заказчиком ее результатовст. 711 ГК РФ. Заработная плата всегда устанавливается трудовым договором в твердом размерестатьи 129, 135 ТК РФ и выплачивается не реже чем каждые полмесяцастатьи 129, 135, 136 ТК РФ. Зарплата работника, отработавшего месячную норму рабочего времени, не может быть меньше МРОТст. 133 ТК РФ.

Практика, сформировавшаяся в ФАС Московского округа, исходит из того, что ежемесячная оплата работ (услуг) по гражданско-правовому договору с выплатой аванса не свидетельствует о том, что этот договор трудовойПостановления ФАС МО от 20.10.2008 № КА-А40/9671-08; Девятого ААС от 12.05.2011 № 09АП-9801/2011-АК. Вместе с тем если договором установлен такой порядок оплаты работ (услуг), лучше, чтобы сроки оплаты по нему не совпадали со сроками выплаты зарплаты в организацииРешение Арбитражного суда г. Москвы от 21.09.2011 № А40-31443/11-20-134.

Работнику устанавливается семичасовой рабочий день с 9.00 до 17.00 и шестидневная рабочая неделя с одним выходным днем: воскресенье. Рабочее время в субботу с 9.00 до 15.00.

Подрядчик не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка заказчика и самостоятельно определяет, когда именно он будет выполнять работу. Подрядчику не доплачивают за сверхурочную работу и работу в выходные и праздничные дни. В то же время доступ подрядчика на территорию заказчика может быть ограничен режимом рабочего времени заказчика, что не является основанием для переквалификации договора подряда в трудовойПостановление Девятого ААС от 15.04.2010 № 09АП-5862/2010-АК.

При нарушении по вине Подрядчика срока выполнения работ Подрядчик уплачивает Заказчику неустойку в размере 1% от цены договора за каждый день просрочки.

Трудовым договором не может быть предусмотрена материальная ответственность работника за ненадлежащее выполнение обязанностей, в том числе в виде неустойки (штрафа или пени). Работник несет материальную ответственность только за прямой действительный ущерб, причиненный работодателюст. 238 ТК РФ. В общем случае его материальная ответственность ограничена размером его среднего месячного заработкаст. 241 ТК РФ. При причинении ущерба имуществу заказчика подрядчик должен возместить убытки в полном объемеп. 2 ст. 15 ГК РФ. Поэтому с подрядчиком, независимо от вида поручаемой ему работы, договор о полной материальной ответственности заключать не нужност. 244 ТК РФ.

Приемка выполненных работ производится по акту. Подрядчик составляет и передает акт Заказчику в течение 2 рабочих дней со дня окончания работ. В течение 2 рабочих дней со дня получения акта Заказчик обязан либо принять работы и передать Подрядчику подписанный акт, либо передать Подрядчику мотивированный отказ от приемки работ. Если в указанный срок Заказчик не передал Подрядчику подписанный акт или мотивированный отказ от приемки работ, работы считаются выполненными в полном объеме и принятыми.

Из документа, подтверждающего приемку результата работы, должно быть видно, какие именно работы выполнены и сданыст. 720 ГК РФ, так как именно этот документ является основанием для оплаты работ. Ведь заказчик платит подрядчику за результат работы, а не за сам процесс ее выполнения.
Поэтому заказчик, в отличие от работодателя, не ведет учет времени, потраченного подрядчиком на выполнение работ. А вот приемка работы, выполненной работником, не обязательна.

Работник подлежит обязательному социальному страхованию в соответствии с законодательством РФ. Работнику предоставляются гарантии, предусмотренные трудовым законодательством.

Отсутствие такого условия в договоре подряда не освобождает заказчика от начисления взносов в ПФР и фонды ОМС на сумму вознаграждения подрядчика. Однако подрядчику не полагаются социальные пособия (пособие по временной нетрудоспособности, по уходу за ребенком и т. д.) и не предоставляются гарантии, установленные трудовым законодательством (оплата отпусков, суточных и т. д.).

Еще по теме  Курорты Доминиканы на Карибском море: описание, сравнение, отзывы

7. Табель рабочего времени: плата за процесс или результат

Предмет гражданско-правовых отношений — результат работы или услуги исполнителя. Заказчик должен получить и принять результат в определенный договором срок. При этом сам процесс работы не важен для заказчика, хотя при желании он может установить промежуточный контроль.

В договоре указан перечень работ, которые должен сделать исполнитель за оговоренный срок. Подрядчик может привлекать к задаче других исполнителей, если в договоре не предусмотрено самостоятельное исполнение.

Гражданско-правовой договор или трудовой что выбрать

Основание, по которому исполнитель получает вознаграждение, — двусторонний акт выполненных работ.

3. Документальное оформление: трудовая книжка или договор

Для начала трудовых отношений с наемным сотрудником нужно оформить ряд документов:

  • трудовой договор;
  • трудовая книжка;
  • личная карточка;
  • приказ о найме на работу.

Для работы с подрядчиком нужно заключить только письменный договор ГПХ. Каждая сторона оставляет на нем подписи. После окончания сотрудничества договор закрывается актом выполненных работ (оказанных услуг).

Подрядчик получает оплату за результат работы, а не за потраченное на нее время. За работу в выходные, праздники или нерабочее время доплачивать не нужно. Подрядчик сам решает, по какому режиму работать.

5. Взаимная ответственность сторон: работодатель и работник, заказчик и исполнитель

Работодатель обязан делать следующие выплаты в пользу работника:

  • средний заработок за период, в который тот был незаконно лишен возможности работать;
  • компенсацию ущерба здоровью и имуществу;
  • компенсацию морального вреда
  • проценты за задержку зарплаты.

Работник в свою очередь несет перед организацией матответственность в рамках своего заработка за месяц. За нарушение дисциплины он может быть подвергнут выговору, замечанию или увольнению.

Гражданско-правовой договор или трудовой что выбрать

Заказчик работ или услуг обязан возместить исполнителю убытки, которые причинил ненадлежащим выполнением обязанностей. Аналогично отвечает перед заказчиком исполнитель.

К дисциплинарной ответственности подрядчика привлечь нельзя.

6. Правила внутреннего трудового распорядка

Весь рабочий день штатный сотрудник остается под контролем работодателя.

Лица, работающие по договорам ГПХ, не обязаны подчиняться внутренним правилам заказчика. Они не подчиняются должностным лицам организации и ее распорядку.

Подрядчик может работать ночью, когда весь штат организации отдыхает, а в рабочее время сладко спать. Выходные тоже никак не влияют на рабочий процесс. Главное — вовремя сдать результат работы.

8. Условия труда: рабочее место и материалы

Гражданско-правовой договор или трудовой что выбрать

По договору ГПХ заказчик не отвечает за рабочее место исполнителя. Подрядчик сам выбирает и оборудует себе рабочее место. Заказчик может передать исполнителю инструменты и материалы для работы, и тогда это пишут в договоре. Если такого пункта в договоре нет, исполнитель работает со своими инструментами и материалами.

Если сотрудник работает надлежащим образом и в полном объеме исполняет свои функции, ему нельзя платить зарплату ниже МРОТ. В 2020 году минималка повышается до 12 130 рублей.

Сотрудники на договоре ГПХ получат вознаграждение, когда предоставят заказчику результат выполненной работы. Так что получить оплату подрядчик может даже один раз в полгода, если такой срок потребовался на выполнение заказа.

В ГПД можно внести сдачу работ по этапам или выплату авансов. Тогда заказчик будет платить регулярно, после принятия части выполненной работы.

Различие второе: налоги и взносы

Работодатель выступает налоговым агентом в обоих случаях. Он ежемесячно удерживает и уплачивает в налоговую 13 % с зарплаты сотрудников, работающих по любому виду договора.

Это не относится к договорам, заключенным с ИП. Предприниматели уплачивают налог самостоятельно. Чтобы избежать претензий налоговой, запросите у ИП документы о его статусе.

https://www.youtube.com/watch?v=upload

Оба вида сотрудников могут претендовать на налоговые вычеты. Правда подрядчики могут обратиться за ним к заказчику, только пока действует договор.

За сотрудников по трудовому договору работодатель ежемесячно уплачивает страховые взносы в размере 30 % от зарплаты — в ПФР, ФСС и ФФОМС. Дополнительно он обязан перечислять взносы на страхование от несчастных случаев и профзаболеваний по тарифу, действующему для организации.

За сотрудников по договору ГПХ взносы тоже нужно платить, но в меньшем размере. Взносы в ФСС на случай временной нетрудоспособности или материнства не начисляются, а взносы на травматизм уплачиваются только если это предусмотрено договором. Так что в ФНС перечисляют 27,1 % от зарплаты.

Взносы в ПФР платятся в любом случае, и при любом договоре растут пенсионные накопления сотрудника или исполнителя.

  • исчислить налог, удержать и перечислить его в бюджет;
  • вести учет выплаченных «физикам» доходов и НДФЛ в специальных регистрах;
  • не позднее 1 апреля года, следующего за годом, в котором было выплачено вознаграждение, подать в свою налоговую инспекцию сведения по форме 2-НДФЛприложение № 1 к Приказу ФНС России от 17.11.2010 № ММВ-7-3/611@.

Вместе с тем если отделение ФСС сочтет, что гражданско-правовой договор на самом деле трудовой, то оно доначислит организации не только взносы с выплат этому «физику», но и пени со штрафомч. 1 ст. 25, ст. 47 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ; п. 1 ст. 19, пп. 1—3 ст. 22.1 Федерального закона от 24.07.98 № 125-ФЗ.

Правда, штрафы, а также недоимку и пени по взносам на случай временной нетрудоспособности в данном случае орган ФСС может взыскать только в судебном порядкеп. 4 ч. 4, ч. 12 ст. 18 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ; п. 1 ст. 19, п. 6 ст. 22.1 Федерального закона от 24.07.98 № 125-ФЗ; п. 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 20.02.2006 № 105; подп. 3 п. 2 ст. 45, п. 1 ст. 115 НК РФ.

Именно в суде Фонду придется доказать, что заключенный договор является трудовым, а исполнитель по нему — обычный работник. Понятно, что задача организации — убедить суд, что этот договор гражданско-правовой. А доказать это можно, только объяснив суду, что заключенный договор не имеет ничего общего с трудовым, о чем и должны свидетельствовать его условия, основные из которых мы уже рассмотрели.

Известно Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа, в котором суд пришел к выводу, что признание выплат по гражданско-правовому договору зарплатой не является переквалификацией договора. А значит, доначисленные в такой ситуации взносы, пени и штраф отделение ФСС может взыскать и во внесудебном порядкеПостановление от 22.03.2011 № А19-4286/09. Однако этот подход не получил распространения.

ГПХ и трудовой договор — разница в таблице

Параметры сравнения Договор ГПХ Трудовой договор
Законодательное регулирование Гражданский кодекс. Трудовой кодекс.
Стороны договора Исполнитель и заказчик. Работник и работодатель.
Предмет договора Результат работы или оказание услуги. Личное выполнение трудовых задач.
Третьи лица Исполнитель может привлекать к работе субподрядчиков, если договор не запрещает это. Работник должен лично исполнять трудовые обязанности.
Документальное оформление Нужен только письменный договор. Нужно подготовить приказ о найме на работу, поставить запись в трудовой книжке, оформить личную карточку.
Режим работы Исполнитель определяет сам, не согласует с рабочим временем организации.

Результат должен быть сдан заказчику в оговоренные сроки.

Установлен локальными документами организации. Сотрудник обязан его соблюдать.

За работу в сверхурочные часы, выходные и праздники положена доплата.

Условия труда В условиях договора указано, чьими материалами и инструментами пользуется исполнитель.

Они могут быть как свои, так и заказчика.

Работодатель обеспечивает все условия работы: место работы, технику и оборудование, униформу, материалы и инструменты.
Оплата работы Исполнитель получает вознаграждение после передачи заказчику результата работы.

В договоре можно прописать авансы или сдачу работ в несколько этапов.

Работник получает зарплату ежемесячно, минимум, два раза.

Месячная зарплата не может быть ниже МРОТ, если сотрудник надлежаще исполнял свои обязанности.

Налоги и взносы 13 % НДФЛ и взносы в ПФР и ФФОМС. Не считая договора ГПХ с ИП. 13 % НДФЛ и 30 страховых взносов с зарплаты в ФСС, ПФР и ФФОМС.
Трудовые гарантии Не положены никакие трудовые гарантии, предусмотренные ТК РФ.

Период работы на ГПД учитывается при определении трудового стажа, пенсия в это время растет.

Штатный сотрудник получает все компенсации и гарантии, предусмотренные ТК РФ.

Договор ГПХ: плюсы и минусы

Плюсы ТД

  • Четкое законодательное регулирование. Трудовой кодекс ясно прописывает основные правила работы по договору, в том числе для различных категорий работников. Что бы вы ни указали в соглашении с сотрудником, если это противоречит ТК, то преимущество будет у положений кодекса.
  • Постоянство. Штатник обычно приходит с настроем на долговременное сотрудничество, его привлекают регулярная оплата, социальные гарантии, официальные пенсионные отчисления, карьерный рост и другие блага.
  • Контроль. Работодатель контролирует деятельность штатного персонала.
  • Возможность планирования. Обычно у организации или ИП есть четкое штатное расписание, что позволяет распланировать расходы на заработную плату и взносы на продолжительный период (даже с учетом индексации зарплаты).

Минусы ТД

  • Бюрократия. Бухгалтерия и отдел кадров никогда не останутся без работы. Оформление каждого сотрудника, начиная с приема и заканчивая увольнением, – бесконечная вереница бумаг.
  • Незащищенность работодателя. В большинстве случаев по закону оказывается прав работник. В спорах трудовая инспекция и суд принимают его сторону. Это при том, что некоторые «кадры» злоупотребляют своими правами, а пострадавшей стороной оказывается именно работодатель.
  • Соцобеспечение. Для работодателя нагрузка в виде социальных гарантий означает дополнительные затраты. Например, компенсации проезда к месту отдыха для работников Крайнего Севера. Сама заработная плата тоже достаточно жестко регламентирована (установлен МРОТ, договор определяет точные дни выплаты).
  • Отчетность. Больная тема для любого бухгалтера. Дублирующие друг друга данные, постоянно обновляющиеся формы, изменчивые трактовки законодательства. Из последних «любимых» – ежемесячный СЗВ-М и путаный 6-НДФЛ. В следующем году нас ждет очередное новшество в виде СЗВ-ТД, где будут данные о кадровых перемещениях.
  • Отсутствие санкций. Вернее, они в какой-то мере есть и прописаны в статье 192 ТК РФ «Дисциплинарные взыскания». Основных всего три: замечание, выговор, увольнение. Вам стало страшно? Ну вот и работники тоже не слишком ими напуганы. Налагать штрафы нельзя. Некоторые думают, что сотрудника можно лишить премии, но это не так. Можно не начислять и, соответственно, не платить премию, если не выполнены какие-то условия для ее расчета. Допустим, не отработано нужное количество часов, не достигнута норма выработки, план продаж не удался.
Еще по теме  Достопримечательности Пицунды: фото с описанием

Перейдем к гражданско-правовому договору. Какие подводные камни он прячет и почему не так все радужно, как представляют себе работодатели?

  • Простота. Оформить сам документ в принципе легко, образцов в интернете достаточно. Надо учитывать определенные нюансы, неплохо, если текст подготовит юрист, но это необязательно. Некоторые специалисты приходят с уже готовым образцом контракта, главное внимательно его прочитать.
  • Гибкость. Гражданский кодекс устанавливает основные правила, фундамент для сделки. Подробности вы можете расписать в договоре, все решает воля сторон. В качестве оплаты исполнитель хочет получить японские йены? Да не вопрос!
  • Санкции. Вот тут их можно установить – штрафы, пени, неустойки. За несвоевременную оплату, нарушение сроков сдачи работ, неполное оказание услуги и т.д.
  • Отсутствие социалки. Заказчик не должен оплачивать исполнителю/подрядчику больничный, отпуск, предоставлять иные льготы по ТК.

Обратите внимание! Если договор ГПХ включает пункт об уплате взносов на травматизм, то при получении производственной травмы подрядчику положены выплаты из ФСС.

  • Документы. Из передаточной документации обычно только акт. Другие документы — планы, схемы, сметы — составляются по необходимости.
  • Споры. Для решения возникающих конфликтов стороны обычно прибегают к переговорам, если они не удаются – идут в суд. Заказчик и исполнитель перед законом в равном положении.

Минусы

  • Отсутствие универсальности. Если речь о разных работах и услугах, то под каждую придется составлять отдельный договор, учитывающий специфику той или иной деятельности.
  • Непостоянство. Подрядчик может отработать свой контракт и не продолжать сотрудничество, даже если вы будете в нем заинтересованы. Может решить прекратить работу, оплатить неустойку (если оплатит) и уйти в закат, а вам придется искать другого исполнителя. Встречаются мошенники, предоставляющие недостоверные данные – их цель получить аванс, создать видимость деятельности и бесследно пропасть. Да, такое тоже бывает.
  • Цена. Стоимость часто устанавливает не заказчик, а сам подрядчик/исполнитель. Речь о конкуренции на рынке – нет средств купить услуги высококлассного специалиста, можете заплатить меньше, но и работать будет, скорее всего, непрофессионал.

Договор ГПХ выгоднее работодателю, так как оформить работу с подрядчиком проще, чем нанять сотрудника. Да и расходы на это меньше. Для сотрудника договор ГПХ, напротив, уступает трудовому из-за отсутствия гарантий и компенсаций. Разберем особенности для каждой стороны.

Легкость оформления. Чтобы работать по ГПХ, не нужна трудовая книжка и медосмотр и пакет документов. Для оформления предоставьте заказчику паспорт, ИНН и СНИЛС.

Низкий контроль со стороны руководства. Исполнитель сам выбирает, в какое время ему работать, а в какое отдыхать. Главное — вовремя получить оговоренный результат. Заказчик может контролировать работы поэтапно.

Также по ГПД исполнитель не подчиняется внутренним приказам и распоряжениям руководства.

Можно работать в нескольких местах. Благодаря свободному графику и оформлению без трудовой книжки, по договору ГПХ можно работать в нескольких местах одновременно.

Непрерывный трудовой стаж. Заказчик перечисляет страхвзносы в ПФР и ОМС. Трудовой стаж во время работы по ГПД продолжает учитываться.

https://www.youtube.com/watch?v=ytdevru

Трудоустройство без квалификации. Договором предусмотрен результат и его уровень. При этом квалификационный уровень исполнителя не обязательно должен быть соблюден, если это требование не указано в договоре.

Возможность привлекать помощников. Исполнитель по договору ГПХ не обязан делать всю работу сам. Он может передавать работу и часть своего вознаграждения субподрядчикам, но обязан обеспечить качественный результат. Но договор может требовать самостоятельного высполнения задачи, тогда придется трудиться самому.

Отсутствие записей в трудовой. Трудовая книжка исполнителя по ГПХ остается пустой, ему сложнее подтвердить свой опыт работы. Для этого можно показать новому работодателю договор ГПХ, акт выполненных работ и характеристику от заказчика.

Невыгодный отдых. К подрядчику по договору ГПХ применима фраза «Кто не работает, тот не ест». Он получает вознаграждение не за рабочий процесс, а за результат. Поэтому не так выгодно болеть, ходить в отпуск и отдыхать в выходные и праздники.

Сложности с кредитованием. Если исполнитель работает только по договорам ГПХ, банки не всегда готовы выдать ему кредит или ипотеку. Причина — нельзя спрогнозировать доход. Если вы найдете кредиторов, то процент будет не таким выгодным, как для трудящихся по трудовому договору.

Отсутствие социальных гарантий при беременности или болезни. Сотрудники на трудовом договоре застрахованы на случай временной нетрудоспособности или материнства. При заболевании работодатель будет выплачивать пособие на весь период больничного.

Еще штатным сотрудникам оплачивают временную нетрудоспособность по уходу за больным ребенком или дедушкой, при долечивании после стационара, протезировании.

Штатные сотрудницы в случае беременности и родов получают все предусмотренные законом пособия. Их суммы зависят от среднего заработка.

Исполнителям по ГПХ больничные не платят. Беременные сотрудницы по договорам ГПХ ничего не получат от заказчика сверх суммы договора. Пособия придется оформлять в органах соцзащиты, а их размер будет минимален, даже если по договору ежемесячный доход составлял 300 тыс. рублей.

Отсутствие среднего заработка. Для расчета любых социальных пособий важен средний заработок сотрудника за предыдущие два года. При работе по ГПД взносы в ФСС не уплачиваются, а значит вознаграждение сотрудника не увеличивает средний заработок. 

При последующем переходе в трудовые отношения заработок во время работы по ГПД не учитывают. Больничные, декретные и другие пособия будут меньше, чем у коллег.

Отсутствие компенсации при банкротстве заказчика. Если заказчик проходит процедуру банкротства, сотрудники по договорам подряда не смогут включиться в число кредиторов, в отличие от штатных работников.

Возможность расторжения договора в любой момент. Заказчик может в любой момент расторгнуть договор, не объясняя причины. Но у исполнителя есть возможность обратиться в суд и взыскать свое вознаграждение, если работы были выполнены, но не оплачены.

Гражданско-правовой договор или трудовой что выбрать

Ответственность за ущерб и плохую работу. Работника по трудовым договорам подвержены дисциплинарной и материальной ответственности. Материальная ограничена среднемесячным заработком. А если ущерб нанесет исполнитель, он возмещает его в полном объеме.

Еще по ГПД исполнитель отвечает за соблюдение сроков, за их нарушение положен штраф. Если результат работ пострадает до подписания акта сдачи-приемки работ, отвечает за это тоже исполнитель.

Незащищенность при несчастном случае.  Если во время работы, на которую заключен договор, исполнитель травмируется, он не сможет получить от заказчика пособие на время лечения. Если ваша работа по ГПХ травмоопасна, пропишите в договоре условие о больничном пособии в случае травмы.

Отсутствие бонусов по коллективному договору. Работодатель может назначить штатным сотрудникам дополнительные выплаты, которые повышают их комфорт и лояльность. Это материальная помощь, оплата путевок на курорты, оплата лечение, компенсация расходов на ипотеку, договор ДМС и т.п. Работники по ГПХ лишены всех этих бонусов.

Как видно, у договора ГПХ в сравнении с трудовым договором больше минусов, чем плюсов. Но это не значит, что от такого оформления нужно отказываться. Вместо социальных гарантий вы получаете самостоятельность, свободный график и возможность совмещать работы. Из-за этого многие предпочитают работу по договорам подряда.

Переквалификация договора ГПХ в трудовой договор

Это создает проблемы и добросовестным работодателям. По договорам ГПХ работает множество людей, особенно, фрилансеров, и это нормальная практика для работ с эпизодическим характером. При этом даже исполнителей, которые сделали для компании презентации несколько раз, могут признать сотрудниками и потребовать переквалификации договора.

Одно лишь название трудового договора не делает его гражданско-правовым: содержание важнее. Пленум ВС РФ выпустил постановление в мае 2018. В нем уделено много внимания отличительным признакам трудовых отношений: 

  1. Между сторонами заключено соглашение о личном выполнении работником заранее определенной в договоре трудовой функции под контролем и руководством работодателя.
  2. Работник подчиняется внутренним нормативным актам работодателя: распоряжениям и приказа руководства, трудовому распорядку, рабочему графику.
  3. Работодатель обеспечивает надлежащие условия труда.
  4. Работник получает регулярную оплату за выполнение трудовой функции, а не результат работы.
  5. Должность работника включена в штатное расписание и интегрирована в организационную структуру работодателя.
  6. Работодатель предоставляет сотруднику регулярные выходные, отдых в праздники и ежегодные отпуски.
  7. Работодатель оплачивает расходы на рабочие поездки работника.
  8. Работодатель регулярно делает в пользу сотрудника выплаты, которые являются его единственным или основным доходом.
  9. Работодатель предоставляет материалы и инструменты для выполнения работы исполнителем.

Порядок переквалификации договоров регулируется ст. 19.1 ТК РФ. Признать гражданско-правовые отношения трудовыми могут:

  • заказчик по письменному заявлению исполнителя;
  • заказчик по не обжалованному в суде предписанию государственной трудовой инспекции (ГИТ) об устранении нарушений ст. 15 ТК РФ;
  • суд в результате непосредственного обращения исполнителя;
  • суд в результате заседания по полученным материалам от ГИТ и других уполномоченных органов и лиц.

Например, ООО «Шип» 1 октября 2016 года заключила договор ГПХ с физлицом. В декабре 2019 года суд признал договор трудовым. Начиная с 1 октября 2016 года трудовой договор вступит в силу. С этой даты работнику положены все гарантии и компенсации, предусмотренные ТК РФ.

Истекший ГПХ переквалифицировать в трудовой может только суд

https://www.youtube.com/watch?v=ytaboutru

В случае трансформации ГПХ в трудовой, организацию привлекут к ответственности за занижение базы по страхвзносам. За весь период действия гражданского договора доначислят взносы в ФСС и пени по ним. Работник сможет требовать от компании компенсации и пособия за все переработки, неиспользованные отпуска и больничные. Дополнительно могут взыскать компенсации морального вреда за задержку в выплатах.

Если зарплата сотрудника за время работы по ГПХ была ниже МРОТ по субъекту РФ, придется доплатить.

Помимо прочего, работодателя могут привлечь к административной ответственности и назначить ему штраф в размере от 10 до 20 тыс. рублей, а самой организации — штраф от 50 до 100 тыс. рублей. За повторное нарушение должностным лицам грозит дисквалификация, а юрлицам — увеличенный штраф от 100 до 200 тыс. рублей.

Дополнительно понадобится:

  1. оформить кадровые документы: приказ и личную карточку;
  2. внести запись о работе в трудовую книжку;
  3. включить в штатное расписание должность сотрудника, если ее там нет;
  4. составить табель рабочего времени сотрудника, начиная со дня заключения договора ГПХ. 

Разберемся, кто может обратиться в суд с заявлением о переквалификации договора и что с этим делать.

Предписания и иски контролирующих органов

Недовольные сотрудники могут обратиться в государственную инспекцию труда (ГИТ) с жалобой на работодателя. Узнать о нарушениях организации ГИТ может не только от сотрудников. Об этом могут сообщить госорганы: прокуратура, полиция, ФНС и так далее. Если ГИТ выяснит, что работодатель прикрывается договором ГПХ вместо заключения трудового, то выдаст ему предписание об устранении нарушения. Работодатель может либо исполнить его, либо попытаться обжаловать в суде.

Обращаться в суд не стоит, если нарушение в самом деле есть. При сомнениях в характере отношений суд трактует их как трудовые (ч. 3 ст. 19.1 ТК РФ).

До 1 января 2014 ГИТ не могла самостоятельно обратиться в суд с требованием о признании отношений трудовыми. Сейчас ГИТ может провести проверку, подготовить по ее итогам материалы и обратиться с ними в суд с иском о переквалификации договора. При этом мнение самого работника не учитывается. В таком случае суд изучит всю информацию и вынесет решение.

https://www.youtube.com/watch?v=ytadvertiseru

ГИТ не так часто обращается в суд для переквалификации договоров с ИП. Статус предпринимателя предполагает большую защищенность при работе с заказчиками, возможность не соблюдать правила внутреннего распорядка.

Добавить комментарий